建筑工程纠纷诉讼保全的申请

2020-10-21 10:53:42 309 来源：慧法顾

建筑工程纠纷可能发生在工程竣工验收前，也可能发生在工程竣工验收后，但在移交建筑工程之前，当事人是可以申请诉前财产保全的，依法应提供相应的财产做担保。申请财产保全有利于防止恶意方转移财产。那么，建筑工程纠纷该如何申请诉讼保全？

　　一、建筑工程纠纷诉前财产保全与诉讼请求

　　1、应否申请诉前财产保全、财产线索及担保财产。

　　诉前财产保全，目的是为了防止被告转移财产，保证判决顺利得到全部执行，没有财产保全的保障，生效裁决极有可能成为无法执行的一纸空文，权益无法得到实现。但错误的诉前财产保全需承担赔偿责任，因此应考虑应否诉前财产保全。申请诉前财产保全，应提供被申请人的财产线索，同时，根据民事诉讼法的规定，申请诉前财产保全的，依法应提供相应的财产作担保。因建设工程施工合同纠纷中的工程款数额较大，申请保全的财产价值较高。因此，申请前应做好提供担保财产的准备，如对拟作担保的财产作价值评估等。

　　2、诉讼请求的确定。

　　诉讼请求主要依据双方之间的合同来确定。诉讼请求应明确、具体、完整，对未提出的诉讼请求法院不会审理。且诉讼请求要适当，不要随意扩大诉讼请求范围;无根据的诉讼请求，除得不到法院支持外，当事人还要负担相应的诉讼费用。在实践中，建设工程施工合同纠纷案中主要应审查以下诉讼请求：是否需要解除施工合同、工程款的数额及利息、违约金、停窝工损失、工程价款优先受偿权、提前工期奖或优质工程奖、预期利益赔偿以及诉讼费用、鉴定费等。

　　3、民事诉讼法规定了当事人在民事诉讼中享有的诉讼权利，主要有：委托代理人、收集提供证据、就案件事实进行陈述和申辩、进行辩论、请求调解、提起上诉和申请执行;依照规定查阅、复制本案有关材料和法律文书，认为法庭笔录有遗漏或者差错的，有权申请补正;原告可以放弃或变更诉讼请求;被告可以承认或反驳原告的诉讼请求，有权提起反诉;双方可以自行和解以及申请回避等权利。诉讼权利应在法定期限内行使，否则将可能承担不利的法律后果。具体到建设工程施工合同纠纷。

　　二、建筑工程纠纷诉讼权利

　　1、申请财产保全。财产保全分为诉讼中财产保全和诉前财产保全。申请诉讼中财产保全，应在法院受理案件之后、作出判决之前提出;而诉前财产保全即在起诉之前申请，但根据民事诉讼法的规定，申请人在法院采取保全措施后十五日内不起诉的，人民法院应当解除财产保全。因此，如申请了诉前财产保全，应在法院采取保全措施后十五日内起诉，否则保全措施将予以解除，且申请错误的，应赔偿给被申请人造成的损失。另外，当事人申请财产保全，应当按规定的时限交纳保全费用，未交纳的，人民法院将不采取保全措施。

　　2、举证期限与申请延期举证。根据《证据规定》第33条规定，举证期限可以由当事人协商一致，并经人民法院认可。由人民法院指定举证期限的，指定的期限不得少于三十日，自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算。如果在举证期限内提交证据材料确有困难，应当在举证期限内向人民法院申请延期举证，经法院准许，可以适当延长举证期限。当事人在延长的举证期限内提交证据材料仍有困难的，可以再次提出延期申请，是否准许由法院决定。

　　3、申请工程质量、造价、停窝工损失等鉴定。建设工程施工合同纠纷中，工程质量、造价、停窝工损失的鉴定是常见的鉴定情形，根据《证据规定》第二十五的规定，当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。

　　4、申请证据保全。根据《证据规定》第二十三条的规定，当事人依据《民事诉讼法》第七十四条的规定向人民法院申请保全证据，不得迟于举证期限届满前七日。

　　5、申请证人出庭作证。根据《证据规定》第五十四条的规定，当事人申请证人出庭作证，应当在举证期限届满十日前提出，并经人民法院许可。

　　6、申请法院调查取证。根据《证据规定》第十九条的规定，当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据，不得迟于举证期限届满前七日。人民法院对当事人及其诉讼代理人的申请不予准许的，应当向当事人或其诉讼代理人送达通知书。当事人及其诉讼代理人可以在收到通知书的次日起三日内向受理申请的人民法院书面申请复议一次。人民法院应当在收到复议申请之日起五日内作出答复。

　　7、提起上诉。根据民事诉讼法第一百四十七条的规定，当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉，其中可上诉的裁定为不予受理、对管辖权有异议的或驳回起诉的裁定。

　　三、建筑工程纠纷诉讼保全的申请

　　1、申请的方式要符合要求。申请诉讼保全的当事人一般采用书面方式提交申请书。但特殊情况如书写确有困难的当事人可以口头方式提出，由人民法院记录附卷，并由申请人签名、盖章。

　　2、申请的时间要及时。诉前保全的申请时间是在起诉以前，诉讼程序尚未开始;诉讼保全的申请时间是在诉讼程序开始后人民法院作出判决执行前，执行开始后不能申请诉讼保全。在第二审人民法院接到报送的案件之前，当事人有转移、隐匿、出卖或者毁损财产等行为，必须采取诉讼措施的，向第一审人民法院提出申请财产保全。

　　3、请求的对象和范围要明确。诉讼保全的范围应当限于当事人争议的财产，或者被申请人的财产。对被申请人财产的保全，应当要求申请人提供有关的财产所有权凭证，如汽车要提供车籍证明，房屋要提供房屋产权证明书等，以防错将他人的财产查封、扣押。

　　4、申请保全的措施要具体。财产保全的措施有查封、扣押、冻结、提取、扣留等，当事人要求法院采取哪一种措施必须肯定、具体，不能含糊其词。否则法院可以不予受理。

　　5、申请的条件要符合法律规定。申请诉讼保全，必须具备以下条件：(1)提出诉讼保全的案件必须是给付之诉，或者包含给付之诉的合并，即提起诉讼必须具有给付内容。单纯的确认之诉、变更之诉，都不具有给付内容，不适用诉讼保全。(2)必须具备诉讼保全的前提。必须是有可能因为一方当事人的行为或者其他原因，使判决不能执行或难以执行，使权利人的合法权益受到难以弥补的损失和造成无法挽回的遗患后果。

　　6、申请人要提供担保。诉讼保全是人民法院根据申请人的申请采取的一种紧急的强制性措施。人民法院从保护双方当事人合法权益的角度出发，避免申请人败诉后，被申请人因诉讼保全所遭受的损失得不到赔偿的情况发生，申请人在提出诉讼保全时，应当同时提供担保，拒绝提供担保或担保不符合要求的，人民法院可以驳回申请。

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